为避税劳动身份改变，是劳动关系还是外包合作？

★案情简介

姜某于2 0 1 9 年8 月应聘上海某管理公司，职位为营销总监，薪资为每月税后到手6 万余元。

经公司计算，签订劳动合同后，加上个税、社保等费用，公司每年支付的用工成本约为1 1 3 万元。考虑到用工成本较高，为避税、避社保，某管理公司、第三方某科技公司会同姜某协商一致，形式上由第三方承包某管理公司的市场推广业务，再由第三方将该市场推广业务转包给姜某。

2 0 2 0 年1 月，姜某提出终止合作关系，随后申请劳动仲裁，后又诉至法院，要求与某管理公司确认劳动关系，支付未签劳动合同双倍工资及加班费等。

★判决结果

法院审理后认为，在签订合同时，姜某作为高薪人士，其谈判及沟通能力高于普通劳动者，几经协商后，该签署行为应视为慎重考虑后的最终确认，故该合同应系双方真实意思表示，依法对双方具有约束力。

在履行过程中，某管理公司未对姜某进行考勤等用工管理，不符合劳动关系中管理与被管理的特征。相应服务费用由第三人支付，亦不符合劳动关系中由用人单位直接向劳动者支付劳动报酬的特征。

综上，从建立劳动关系的合意、管理与被管理关系的特征等多方面考量，难以认定姜某与某管理公司之间存在劳动关系，其基于劳动关系主张的其余诉请，亦不予支持。

★点评

近年来，随着《劳动合同法》的严格执行，一些公司与劳动者为了规避劳动关系中缴纳个税、社保等法定强制性义务，协商约定不签劳动合同，转而建立外包合作关系，甚至引入第三方公司“隔离”风险，劳动报酬也以外包服务费用的名义由第三方公司支付。

这样的行为看似占了便宜，其实风险很大。

对于劳动者来说，不签劳动合同、不缴纳社保，意味着无法获得医疗费用报销、工伤保险待遇、生育津贴、养老金等生活保障，在单位裁员时也无法获得经济补偿。

对于发包单位来说，因“外包人员”的工作地点通常在发包单位，接受发包单位的用工管理，工作内容也由发包单位安排，是发包单位的业务组成部分，故很可能被认定为标准劳动关系。一旦被认定构成劳动关系，那么劳动者有权要求支付未签劳动合同双倍工资、补缴社会保险、支付社会保险待遇损失等，还可以以未缴纳社会保险为由解除劳动关系，并要求支付经济补偿金。 □唐律

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